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反垄断之火已蔓延至金融业 很多机构都在烧的“经营者集中”是什么?

反垄断之火已蔓延至金融业 很多机构都在烧的“经营者集中”是什么?

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编辑: 叶映荷
信息来源: 金融虎
更新日期: 2021-11-25 13:56:10
摘要

反垄断之火从互联网烧到了金融业。

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“企业未来处理类似情况时,会向国内竞争法领域专家集中的专业公平竞争第三方评估机构提交相关材料,并出具基本评估意见。保守的做法是尽量按照申报标准的要求提交文件,获得批准后再实施下一步集中行为。”

文字|刘双霞

反垄断之火已经从互联网蔓延到了金融业。

近日,“银行业反垄断第一案”的消息引起了金融市场的关注,涉及中信银行和百度在合资成立百信银行时,因“未依法申报经营者集中”而被处罚。事实上,南京银行之前已经收到了相关的罚单。此外,中国联合保险、银泰投资等机构也受到处罚。

什么是“经营者集中”?为什么“未依法申报经营者集中”的案件频发?组织应该如何应对?其背后的原因和影响值得探究。许多机构受到了惩罚。

11月20日,国家市场监管总局公布了43起未依法申报违法实施的经营者集中案件,其中包括阿里、腾讯、百度、美团等互联网公司的多起股权并购。

经查,这43起案件均违反了《中华人民共和国反垄断法》第二十一条,构成未依法申报违法行为的经营者集中,评估认定不具有排除、限制竞争的效力。市场监管总局对涉案企业处以50万元罚款。

其中,还涉及金融案件。福建百度博瑞网络科技有限公司(“百度”简称)和中信银行新成立的合资公司违反《反垄断法》相关规定,分别被罚款50万元。

2015年11月,百度与中信银行签署协议,共同成立合资公司百信银行。交易完成后,百度和中信银行分别持有合资公司30%和70%的股权,共同控制合资公司。2017年9月5日,百信银行成立。2021年8月12日,国家市场监管总局对百度与中信银行新成立的合资公司涉嫌未依法申报经营者非法集中一案展开调查。经查,该案构成经营者集中未依法申报违法实施,但不具有排除、限制竞争的效力。

情况也是如此:中国联合保险集团有限公司与上海云信创业投资有限公司成立合资公司,因涉嫌未依法申报经营者非法集中被罚款50万元;腾讯收购天津胡巴金夫有限公司(以下简称“胡巴金夫”)股权也因涉嫌未依法申报经营者非法集中而受到处罚。五金福成立于2017年,在中国天津注册。主要从事小额贷款业务,其中姚劲波持有65%的股份,为最终控制人。

事实上,在此之前,苏宁消费金融公司股东Suning.cn、中国银泰投资有限公司、南京银行股东、尹航消费金融公司均受到处罚。

经营者集中是指两个以上企业相互合并,或者一个以上个人或企业全部或部分控制其他企业,从而导致相互关系发生持久变化的行为。

上述案件中,相关企业因“未依法申报违法实施经营者集中”受到处罚。经营者集中申报又称反垄断申报。经营者集中申报是政府为防止关联交易对市场竞争造成负面影响而进行的前置审查,获得监管机构的批准是实施交易的前提条件。

针对上述罚款,中信银行回应称,已积极配合相关机构完成

清华大学法学院竞争法研究中心主任、国务院反垄断委员会专家咨询组成员张撰文指出,对于平台企业来说,经营者集中是快速扩大规模、增加市场力的手段,也是重组资源的有效方式,有助于提高生产效率、实现规模经济、促进经济技术进步。但集中导致竞争主体减少,可能诱发单边效应或协同效应,从而破坏市场竞争,即市场失灵导致无效率的可能性。此时,为了公共利益,执法机构需要限制其行动自主权。

从2020年12月1日起,国家市场监管总局颁布的《经营者集中审查暂行规定》正式实施。根据该规定,“经营者集中是指《反垄断法》第二十条规定的下列情形: (一)经营者合并;(二)经营者通过收购股权或者资产取得对其他经营者的控制权;(三)经营者通过合同等方式取得的

其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。”


根据上述规定,经营者集中达到国务院规定的申报标准的,经营者应当事先向市场监管总局申报,未申报的不得实施集中。这里的申报标准包括参与集中的所有经营者的营业额等。 


现实中,为何频频出现此类不依法申报的行为? 


一位律师总结道,企业常常因缺乏对法律法规的了解、存在误判等原因,未将经营者集中案件依法申报,常见误判情形主要包括:营业额计算偏差,如收购多家目标公司目标公司营业额合并计算;控制权认定偏差,如实际中有些股权收购分步完成,取得的股权应合并计算;抢跑,一般是指虽然提出申报,但未在取得不予进一步审查或不予禁止决定前就已实施集中。如经营者集中申报材料被退回后直接实施等。 


北京寻真律师事务所律师王德怡进一步指出,出现这种情况的原因还有我国有经验的竞争法领域的人才比较稀缺。一些企业在实施合并、转让股权和资产、开展商业合作的过程中,往往只重视商法意义上的审查,可能忽视了竞争法及竞争政策层面的审查,或者存在审查能力不足的情形。

监管力度持续加大


随着我国市场经济的发展,国家越来越重视为不同的市场主体提供公平竞争的市场环境。 


国家市场监管总局发布的《中国反垄断执法年度报告(2020)》指出,近年来,互联网巨头凭借巨大资本力量,大量投资并购初创平台和新兴企业,互联网巨头“掐尖式并购”引发社会公众关于扼杀竞争对手、阻碍创新的普遍担忧。 


2021年10月23日,经十三届全国人大常委会第三十一次会议审议后,《反垄断法(修正草案)》在中国人大网公布,公开征求社会公众意见,《反垄断法》即将大修。 


王德怡表示,随着我国供给侧结构性改革不断推进,反垄断领域的执法经验不断增长,各领域的反垄断执法工作均会有序深入。不论是金融领域,还是其他领域(如交通领域、音乐版权、学术数据库、大数据、算法、互联网等),学者们关于反垄断方面的立法及执法,均提出很多建设性的建议。在新修订的反垄断法草案中,吸收了许多国际先进经验,例如引进了避风港原则。 


11月18日,国家反垄断局正式挂牌,同时明确下一阶段强化反垄断和反不正当竞争监管的重点,民生、金融、科技、传媒领域的经营者集中的审查工作将被加强。 


国家市场监管总局在上述通报中也指出,随着反垄断执法的深入推进,企业经营者集中申报意识不断提高,主动梳理和报告以前未依法申报违法实施的经营者集中,并积极配合调查。本次公布的案件均为过去应当申报而未申报的交易,案件数量多、涉及企业广泛、交易时间跨度较长。依法处理未依法申报案件,既能保障各类市场主体公平参与竞争,维护反垄断法权威,不断优化公平、透明、可预期的竞争环境;又能有效督促企业提升合规意识和能力,推动企业和行业持续健康发展。 


“目前我国已在汽车业、知识产权领域、原料药领域发布发反垄断指南,反垄断法出台后,在更多细分领域可能会出台相应的反垄断指南。”王德怡进一步建议道,企业今后在处理类似情况时,将相关材料提交给专业的公平竞争第三方评估机构,那里集中了国内竞争法领域的专家,由他们出具基本评审意见。保守的做法是,尽可能按照申报标准的要求提交文件,取得批准后才实施下一步的集中行为。

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